转自：中国环境报

利用私设的暗管，绕过自动监测设备排放水污染物的行为应如何认定及处罚，一直困扰着环境执法甚至环境司法人员。

《水污染防治法》（2017年修正）第三十九条规定，禁止利用渗井、渗坑、裂隙、溶洞，私设暗管，篡改、伪造监测数据，或者不正常运行水污染防治设施等逃避监管的方式排放水污染物。第八十三条规定，违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府环境保护主管部门责令改正或者责令限制生产、停产整治，并处十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，报经有批准权的人民政府批准，责令停业、关闭：

（一）未依法取得排污许可证排放水污染物的；

（二）超过水污染物排放标准或者超过重点水污染物排放总量控制指标排放水污染物的；

（三）利用渗井、渗坑、裂隙、溶洞，私设暗管，篡改、伪造监测数据，或者不正常运行水污染防治设施等逃避监管的方式排放水污染物的；

（四）未按照规定进行预处理，向污水集中处理设施排放不符合处理工艺要求的工业废水的。

通过私自设置的隐蔽管道绕过自动监测设备排放水污染物的行为，在事实上构成单一行为。然而，该行为同时触犯了多项法律规范，类似于刑法理论中所指的想象竞合。行为人仅实施了一次行为，而作为评价基础的也是这一单一行为。现行的行政及生态环境法律法规并未明确规定想象竞合的问题，我国刑法总则亦未明确阐述想象竞合犯及其处理原则。尽管如此，刑法分则的某些条款显然认可了想象竞合犯的存在，并规定对想象竞合犯仅适用较重的法定刑。

首先，探讨“未经规范排放污染物，规避监控”的行为是否构成篡改数据。《环境保护法》明确禁止篡改、伪造监测数据，并规定了相应的法律责任。配套办法之一的《行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法》详细列出了逃避监管的违法排放行为，但未明确包括未经规范排放的行为。而《环境监测数据弄虚作假行为判定及处理办法》则将“稀释排放、旁路排放或未经规范排放”等行为视为篡改监测数据，并针对生态环境监测机构的弄虚作假行为进行了规定。

根据《污染源自动监控设施现场监督检查办法》（2012年施行），排污或运营单位若规避监控设施排放污染物，将依据《水污染防治法》第七十条或《大气污染防治法》第四十六条第（二）项受罚。《水污染防治法》2017年修正后，罚款提高至二万元以上二十万元以下；《大气污染防治法》2015年修订后，罚款同样提高至二万元以上二十万元以下，并规定构成违反治安管理行为的，由公安机关处罚。

依据《环境保护法》第六十三条规定，企业事业单位和其他生产经营者有下列行为之一，尚不构成犯罪的，除依照有关法律法规规定予以处罚外，由县级以上人民政府环境保护主管部门或者其他有关部门将案件移送公安机关，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处十日以上十五日以下拘留；情节较轻的，处五日以上十日以下拘留：

（一）建设项目未依法进行环境影响评价，被责令停止建设，拒不执行的；

（二）违反法律规定，未取得排污许可证排放污染物，被责令停止排污，拒不执行的；

（三）通过暗管、渗井、渗坑、灌注或者篡改、伪造监测数据，或者不正常运行防治污染设施等逃避监管的方式违法排放污染物的；

（四）生产、使用国家明令禁止生产、使用的农药，被责令改正，拒不改正的。

由此可见，利用私设的暗管排放水污染物的行为，相较于“将部分或者全部污染物不经规范的排放口排放，从而规避污染源自动监控设施监控”的行为，法律规定的行政处罚更为严厉。

因此，利用私设的暗管，绕过自动监测设备排放水污染物的行为，应仅认定为单一违法行为，即利用私设暗管排放水污染物的违法行为。并依照处罚较重规定进行处罚，即依据《水污染防治法》第八十三条第（三）项和《环境保护法》第六十三条第（三）项的规定进行处罚。

（作者系河北环境工程学院教授、武汉大学环境法研究所研究员）