店员被打拒不还手？如何认定互殴与正当防卫？
8月9日，网传陕西西安一名体重280斤的男店员李先生自曝被陌生男子殴打，因害怕被认定为互殴拒不还手。西咸新区分局通报称：当晚21时许，刘某 (男，34岁 )无故踢踹便利店的充电宝设备，店员李某劝阻时被刘某殴打。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》有关规定，对刘某处十五日拘留。
图 / 西安公安官方微博
随即有网友表示：感觉警方可以针对这个做下科普，什么时候还手可以不被认定互殴？
还记得高铁被熊孩子父母掌掴女孩吗？被认定为互殴后，很多网友打抱不平。甚至中国政法大学教授罗翔老师发表意见认为：似乎不合法也不合理。
到底该如何理解互殴和正当防卫呢？
01、什么是互殴
互殴指双方或多方在主观上均具有不法侵害的故意，客观上均实施了不法侵害对方的行为。双方都具有主动攻击性，要承担行政责任和民事责任，严重的承担刑事责任。
“互殴”的界定，一般是在当事人被对方殴打后，在有条件离开现场、避免被殴打却不离开，而是在现场与对方纠缠还手、殴打对方，一般就认定为互殴。在主观上，具有不法侵害的故意，以对他人产生身体造成伤害为目的的。
比如，张三打了李四，李四急了，也开始打张三，边打边骂：你算老几，凭什么打我！张三一听也很生气：你居然打我，看我今天不揍你！两人相互殴打。这属于互殴。
根据《最高人民检察院、公安部联合印发<关于依法妥善办理轻伤害案件的指导意见>》规定，人民检察院、公安机关要坚持主客观相统一的原则，综合考察案发起因、对冲突升级是否有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节，准确判断犯罪嫌疑人的主观意图和行为性质。因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害，还击一方造成对方伤害的，一般应当认定为正当防卫。
根据《治安管理处罚法》规定，殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。
02、什么是正当防卫
正当防卫指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫成立的条件是什么？
1、必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产权利和其他权利避免不法侵害而实施的；
2、必须有不法侵害行为发生；
3、必须是正在进行的不法侵害；
4、必须是针对不法侵害者本人实行；
5、不能明显超过必要限度造成重大损害。
与互殴的区别就是，正当防卫的主观上没有想要侵害对方，而是通过反抗行为制止对方，哪怕因为正当防卫的行为造成侵害者受伤，也不负刑事责任。
比如，张三打了李四一下就跑了，李四追上去揍张三，就不属于正当防卫，因为张三已经离开了，不会对李四再造成伤害；但是，如果张三一直不停地打李四，李四一脚把他踢飞，张三摔倒一边，这属于正当防卫，因为张三的侵害行为一直在进行，且李四采取行为制止时，张三仍在进行。
注意，正当防卫不能超过必要限度。例如张三只是殴打李四，不危及生命安全问题，李四就不能在反抗时拿刀捅张三。如果防卫行为明显超过必要限度造成重大损害，则称为防卫过当。
根据《中华人民共和国刑法》第二十条规定，【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
互殴与防卫是对立的，两者之间存在着互相排斥的关系，也就是说一个案件只要存在互殴，则在一般情况下排斥正当防卫的成立。反之，一个案件如欲成立正当防卫，则必先排除互殴。
03、事件评析
图 / 沸点视频
在上述事件中，通过视频可以看出，刘某一直在持续性殴打店员，店员只是抬起胳膊防卫，并没有出手。
如果店员还手，是不是可以认定为正当防卫呢？是可以的。通过视频可以看出，刘某的不法侵害正在进行，拳拳打在店员的身上，对店员的身体健康造成了伤害。店员在此时还手，阻止刘某对自己的殴打，是属于正当防卫的。
但是，由于店员没有还手，刘某单方面的对其殴打，根据《治安管理处罚法》规定，警方对其处以十五日拘留是合法合规的。
也有网友表示，店员真是又善良又可怜又理智，如果真的还手防卫了，可能会引起更大的纠纷，产生更坏的结果。
在互殴与正当防卫的认定上，很多人理解比较模糊，也不清楚自己遇到的情况如何认定，遇到不法侵害的时候也不知道该不该还手。
江苏检察院发过一篇文章《100起刑事案告诉你 正当防卫还得靠跑》，有网友表示是法律人的耻辱。小编认为，“合法没有必要向不法让步”。这不是指遇到不法侵害时要“硬碰硬”，而是法律应当正确引导并支持公民与不法侵害作斗争，这是公民的权利，也是朴素的正义。
编辑：众众
审核：晓琪
法律审核：未洋律师