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张三（化名）是一名吸毒人员，一天在街上走着，迎面遇到李四和王五（均为化名，二人曾经在某派出所做过辅警）。李四觉得张三神色慌张，有点不对劲，于是同王五上去盘问张三。

张三以为遇到便衣警察了，就主动交代其刚买了1克毒品（冰毒，即甲基苯丙胺），并交出了毒品。

李四问张三从哪里买的，张三交代说从赵六（化名）手中买的。

李四和王五商量：“咱俩也办一回案子，把赵六抓了送派出所？”王五同意。

然后，李四让张三带他们去找赵六。

见到赵六后，李四和王五就把赵六抓了，并搜了身，后叫了一辆的士把赵六送到了某派出所。

到了派出所后，李四把赵六交给值班民警。当时已经天黑了，民警把李四交来的五包冰毒和一包麻古摆在一辆小汽车的引擎盖上，打开手机的手电筒，用光照到赵六的面部问：“这五包冰毒是你的吗？”赵六答：“是的。”这个讯问过程，民警录制了一段时长46秒钟的视频。

然后民警带赵六去讯问。在讯问过程中，赵六不承认有五包冰毒，只承认自己有一包冰毒和一包麻古，另外四包冰毒不是他的。

案子在公安机关侦查终结后，送到检察院审查起诉，赵六还是坚称自己只有一包冰毒和一包麻古。于是检察院起诉赵六非法持有甲基苯丙胺15.46克。

在法院开庭时，公诉人举证完毕后，主审法官要求公诉人对民警向赵六讯问的那个视频补充举证。然后当庭宣判，以赵六非法持有甲基苯丙胺52.86克，判处赵六有期徒刑7年。

赵六不服，提起上诉。

二审法院以非法持有毒品罪改判赵六有期徒刑1年6个月。

何忠民律师接受委托，经阅卷、会见后认为，本案只能认定赵六非法持有毒品（甲基苯丙胺）15.46克，量刑在1年左右。

于是，何忠民律师为赵六撰写了《上诉状》，经赵六签字后交给了法院。

二审法院立案后，何忠民律师又去找了承办法官，一是需要核对一下案卷材料是否完整，二是需要将一审开庭笔录复制，三是将主要辩护意见以《律师意见书》的形式先交给法官。

后经开庭审理，二审法院采纳了辩护意见，依法改判赵六有期徒刑1年6个月。二审判决书宣判后不久，赵六就回家了。

本案主要辩护意见如下：

一、赵六对其持有一包冰毒和一包麻古共计15.46克的事实供认不讳。即其对涉嫌非法持有毒品罪不持异议。

二、一审判决认定赵六非法持有另外四包冰毒（甲基苯丙胺）37.4克，事实不清、证据不足。

1.“视频”不具有合法性和真实性，不能作为定案根据。

2.李四、王五不具有侦查人员的资格，又系非法搜查的犯罪嫌疑人，违法使用“诱惑”侦查措施，违法使用警械，更有栽赃陷害的嫌疑，故二人不具备证人应当中立、如实作证的基本条件，失去了作证的资格，其证言不具有合法性和真实性，不能作为定案的根据。

3.张三的证言多处失实，其证言的真实性存疑。

4.李四、王五等人从赵六身上搜查毒品的过程没有制作视音频记录，到派出所后民警对赵六也没有搜查的视音频记录，故认定另4包冰毒系赵六持有的证据不足。

三、一审严重违反法律程序，超出指控范围认定犯罪事实。

1.《起诉书》指控赵六非法持有毒品15.46克，而一审判决认定赵六非法持有毒品52.86克，超出公诉机关指控范围多认定了37.4克。

2.在质证阶段，审判长主动要求公诉人出示公诉机关未移送法院的证据——视频。这种证据突袭，导致赵六及其辩护人没有充分的质证准备，“限制了当事人的法定诉讼权利”，影响了公正审判。

3.公诉人对视频的举证目的，是证明赵六持有其中部分毒品，而不是持有视频中的全部毒品。一审法庭无视公诉人对“视频”的举证目的，超范围认定犯罪事实，违反法庭应当具有的中立原则，确实有失公平、公正。

四、另外四包冰毒（37.4克），如果不是赵六持有的，那么到底是谁的？有以下两种可能。

第一种可能，是李四、王五等人携带的，目的是陷害赵六。因为赵六为人高调，曾得罪过他人。

第二种可能，该四包冰毒系他人所有。李四、王五抓捕赵六的现场还有其他人，不排除其他人携带了毒品，因害怕被抓而偷偷丢在地上，后被李四等人捡到了。

总之，本案认定另外四包冰毒（37.4克）系赵六持有的，明显事实不清、证据不足。一审公诉机关依法指控赵六非法持有1包冰毒和1包麻古是正确的，并没有指控该37.4克冰毒系赵六所持有，但一审法庭严重违反法律程序，超出指控范围审理并判决认定该37.4克冰毒系赵六持有，从而作出有期徒刑7年的量刑，与认定15.46克、依法量刑1年左右相比，确实是太重了，对赵六来说，太不公平了。

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何忠民律师，湖南省邵阳县人，1997年7月毕业于西南政法大学，其后分配到国家检察机关工作8年，2005年至今从事律师工作，主要从事刑事辩护、刑事合规和企业危机管理工作，尤其擅长职务犯罪、经济犯罪案件辩护。

其每年亲自承办的案件一般不超过10件。不过，凡是其亲自承办的案件，必亲力亲为，全力以赴，把辩护工作落到实处，力争把每一件案子办成经典案例。

执业21年以来，办理过厅级、处级、科级等领导干部、公务员职务犯罪案件数十件，办理过企业老板、高管经济犯罪案件数十件，绝大多数都实现了预期的辩护目标，深受客户好评。

其优势：对刑事案件具有精准的判断力，擅长挖掘刑事案件的辩护要点，以及亲力亲为办理案件。

现任北京市盈科律师事务所刑民行交叉法律事务部副主任、刑事专业律师。